Перед тем как раскрыть данную тему хотел бы отметить, что в действующем законодательстве отсутствуют нормы права, которые бы прямо регулировали порядок расторжения / изменения договора о закупке.
Начнем с определения понятий что есть «государственный заказ», «государственный контракт», «договор о закупке»:
Государственный заказ является средством государственного регулирования экономики путем формирования на договорной (контрактной) основе состава и объемов продукции (работ, услуг), необходимой для государственных потребностей, размещение государственных контрактов на поставку (закупку) этой продукции (выполнение работ, предоставление услуг) среди субъектов объектов хозяйствования, независимо от их формы собственности.
Государственный контракт (далее - ГК) - это договор, заключенный государственным заказчиком от имени государства с субъектом хозяйствования - исполнителем государственного заказа, в котором определяются экономические и правовые обязательства сторон и регулируются их хозяйственные отношения.
Договор о закупке (далее - ДоЗ) - договор, который заключается между заказчиком и участником по результатам процедуры закупки и предусматривает предоставление услуг, выполнение работ или приобретение права собственности на товары за государственные средства.
Основными нормативно-правовыми актами, регулирующими отношения в сфере государственного заказа, договора о государственной закупке и государственного контракта являются: Гражданский кодекс Украины, Хозяйственный кодекс Украины (далее ХКУ), ЗУ «О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных нужд» и ЗУ «Об осуществлении государственных закупок ».
Согласно ст. 206 ГКУ хозяйственное обязательство может быть расторгнут сторонами в соответствии с правилами, установленными ст. 188 ХКУ. Следующей же частью данной статьи предусмотрено, что государственный контракт подлежит расторжению в случае изменения или отмены государственного заказа, которым предусмотрено прекращение действия контракта, с момента, когда об этом стало известно сторонам обязательства. Последствия расторжения государственного контракта для его сторон определяются соответственно закону.
В данном случае возникает вопрос «распространяется ли действие ч.2 ст. 206 ХКУ на договор о закупке? ». Для этого сделаем сравнительную таблицу основных различий Доз и ГК:
Договор о закупке |
Государственный контракт |
Основными нормативно-правовыми актами являются Гражданский кодекс Украины, Хозяйственный кодекс Украины, ЗУ «Об осуществлении государственных закупок» |
Основными нормативно-правовыми актами являются Гражданский кодекс Украины, Хозяйственный кодекс Украины, ЗУ «О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных нужд», «Об осуществлении государственных закупок » (в части процедуры приобретения продукции / услуг) |
Заказчиками по ДоЗ являются распорядители государственных средств, осуществляющие закупку в порядке регламентированным вышеуказанным ЗУ (т.е. не ограниченный круг лиц с единственным условием - они должны иметь право распоряжаться государственными средствами). |
Заказчиками по ГК является Верховная Рада Украины и другие центральные органы государственной власти Украины, Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации, государственные организации и другие учреждения - главные распорядители средств государственного бюджета (т.е. четко определенный круг лиц). |
Предметом ДоЗ являются работы и услуги, которые полностью или частично осуществляются за счет государственных средств, при условии, что стоимость предмета закупки товара (товаров), услуги (услуг) равна или превышает 100 тысяч гривен (в строительстве - 300 тысяч гривен), а работ - 1 миллион гривен, кроме закупок по процедуре электронного реверсивного аукциона. |
Предметом ГК являются товары, работы и услуги, необходимые для обеспечения приоритетных государственных потребностей. (Прямо об этом не сказано в понятии ДК, но видно ЗУ «О государственном заказе для удовлетворения приоритетных государственных нужд»)
|
Как мы видим из сравнительной таблицы основных различий, что действие ч.2 ст. 206 ХКУ не всегда распространяется на ДоЗ, следовательно, существуют случаи, когда стороны договора должны руководствоваться ст. 188 ГКУ, которая предусматривает добровольный порядок его расторжения. К сожалению, в наше время суды не имеют обобщенной практики по решению данного вопроса, поэтому довольно часто мы можем наблюдать различные, по сути, их решения.
Следующим вопросом является изменение существенных условий договора о закупке. Соответственно с ч.5 ст.40 ЗУ «Об осуществлении государственных закупок» предусмотрен исключительный перечень случаев изменения существенных условий договора о закупке, а именно:
1) уменьшение объемов закупки, в частности с учетом фактического объема расходов заказчика;
2) изменения цены за единицу товара не более чем на 10 процентов в случае колебания цены такого товара на рынке при условии, что указанная изменение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре;
3) улучшение качества предмета закупки при условии, что такое улучшение не приведет к увеличению суммы, определенной в договоре;
4) продление срока действия договора и выполнения обязательств по передаче товара, выполнения работ, оказания услуг в случае возникновения документально подтвержденных объективных обстоятельств, которые повлекли такое продолжение, в том числе форс-мажорных обстоятельств, задержки финансирования расходов заказчика при условии, что такие изменения не приведут к увеличению суммы, определенной в договоре;
5) изменения условий в связи с применением положений части шестой ст. 40 закона «Об осуществлении государственных закупок»;
6) согласованного изменения цены в сторону уменьшения (без изменения количества (объема) и качества товаров, работ и услуг);
7) изменения цены в связи с изменением ставок налогов и сборов пропорционально изменениям таких ставок;
8) изменения установленного согласно законодательству органами государственной статистики индекса инфляции, изменения курса иностранной валюты в случае установления в договоре о закупке порядке изменения цены в зависимости от изменения такого курса, изменения биржевых котировок, регулируемых цен (тарифов) и нормативов, которые применяются в договоре о закупку.
Этот же порядок распространяется и на ГК. В данном случае нет императивной действия данной нормы права потому, на практике, государственные органы, опасаясь проверок контролирующих органов не пользуются большинством из случаев (особенно это касается п. 2,4,7,8 ч.5 ст.40 ЗУ «Об осуществлении государственных закупок »), изменения договора о закупке. Это, как правило, приводит к невыполнением участником (исполнителем), условий договора. И как следствие - к судебной тяжбе между сторонами. От этого в первую очередь страдает государство, потому что не эффективно (с затягиванием во времени) используются ее средства, что приводит к не выполнению поставленных ею задач.
После систематического анализа вышеперечисленных нормативно-правовых актов можно сделать вывод, что законодателю необходимо внести изменения вышеперечисленные законы, а именно разработать четкий порядок расторжения / изменения договора о закупке и государственного контракта и унифицировать процедуру для последних, или наоборот отделить ДоЗ и ГК, путем более точного определения понятий «государственного контракта», «государственных нужд» и разработать процедуру изменения государственного контракта, тем самым разделить порядок расторжения / изменения этих документов.
Роман Заплавский,
управляющий партнёр, ЮФ "Юридическая Лига"
(с) Все авторские права защищены. При использовании данного материала обязательным условием является указания его авторов. ООО «Юридическая Лига» не несет никакой ответственности за данную статью. Данная статья является лишь соображением по поводу актуальной правовой проблемы нашими юристами и не относится каким-либо образом к «письменной правовой консультации».