После того, как Украина перешла с плановой экономики к рыночным отношениям, медленно, но уверенно начали появляться инвесторы из разных стран мира, разной культурой ведения бизнеса. В основном, они открывали общества с ограниченной ответственностью (далее общество), потому что это была и есть самая прогрессивная и самая простая организационно правовая форма для ведения бизнеса. Для того, чтобы, избежать бюрократических преград, а именно, получение разрешения на трудоустройство иностранца, многие из них трудоустраивали на должность директора, доверенных граждан Украины. Не все инвесторы оказались приспособленными к реалиям ведения бизнеса в Украине, некоторые из них просто "оставили рынок" страны. Из-за сложной процедуры ликвидации общества, многие из них просто забывали о таком бизнесе в Украине, тем самым оставляя общество и его директора на произвол судьбы перед государственными органами власти.
К сожалению, в нашем законодательстве отсутствует четкое регулирование данной проблемы. Поэтому, возникает вопрос: что делать в данной ситуации директору оставленного общества, который должен был чаще всего вести бухгалтерскую отчетность перед государственными органами власти и не мог освободиться без решения общего собрания участников общества, чтобы найти лучшую работу, не получая ничего на этой.
Можно воспользоваться п.4 ч.2 ст. 38 ЗУ "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей", основаниями для вынесения судебного решения, о прекращении юридического лица, не связанного с банкротством юридического лица, в частности есть: непредставление в течение года органам доходов и сборов налоговых деклараций, документов финансовой отчетности в соответствии с законом. В данном случае, инициатором ликвидации общества должна выступать районная ГНИ ГУ Миндоходов Украины (далее налоговая). Но это, по моему мнению, ложный путь, потому что, на практике налоговая заинтересована больше в том, чтобы постоянно штрафовать, нежели открыть процедуру ликвидации общества в судебном порядке.
Второй способ является незаконным способом, и связан с нашей статьей "Экспресс ликвидация, или ликвидация за 1 день" (http://liga.ltd.ua/index.php?option=com_content&view=article&id=109%3A9-1-&catid=34%3A2012-05-27-17-46-19&Itemid=99&lang=ru) директор общества, который подделывая документ (общего собрания участников общества), освобождается от должности и назначает другое лицо. О негативных последствиях говорит уже само слово "подделка", если владельцы все же вернутся, им достаточно будет написать заявление в милицию, как пострадавшему и потом, это уже зачастую дело времени, когда такого директора привлекут к уголовной ответственности. Поэтому, мы настоятельно не рекомендуем пользоваться данным способом!
Третий способ, хотя и является сложным по сравнению со вторым, но и в то же время есть полностью законным, что немало важно. Согласно ч.4 ст. 65 ГК, в случае найма руководителя предприятия с ним заключается договор (контракт), в котором определяются срок найма, права, обязанности и ответственность руководителя, условия его материального обеспечения, условия освобождения его от должности, другие условия найма по согласованию сторон. Но на практике, почти никто не заключает контракт, как особую форму трудового договора, поэтому будет более целесообразно разделить третий способ на две категории:
1) расторжение трудового договора;
2) расторжения контракта, как особой формы трудового договора.
Разница только в основаниях расторжения, поэтому сделаем для этого сравнительную таблицу:
Основные основания для увольнения директора (по его инициативе)
Трудовой договор |
Контракт, как особая форма трудового договора |
после двух недель в случае предупреждения собственника или уполномоченного им органа о расторжении трудового договора
|
окончания срока действия контракта |
расторжение досрочно по требованию работника, в случае его болезни или инвалидности, препятствующих выполнению работы по договору
|
признании недействительным / ничтожным контракта |
нарушения собственником или уполномоченным им органом законодательства о труде, коллективного или трудового договора
|
другие основания определении в самом контракте или законе |
Но сложность заключается в том, что если такое основание наступит, то директору общества этого не будет достаточно для того чтобы он фактически уволился по собственной инициативе, потому что:
1) директор не только является наемным работником, но еще и имеет статус исполнительного органа общества, а потому должен выполнять требования корпоративного законодательства;
2) работодателем в данном случае выступает общее собрание участников общества;
2) в соответствии со ст. 59, пунктом "г" ст. 41 ЗУ "О хозяйственных обществах", к исключительной компетенции общего собрания относится - образование и отзыв исполнительного и других органов общества (что олицетворяет директор общества в данном случае). Подтверждение этому содержится и в ч.2 ст.19 ЗУ "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей", а именно необходимость предоставления государственному регистратору решение общего собрания об увольнении директора общества;
Поэтому, необходимо сделать, первый шаг - созвать внеочередное общее собрание участников общества (основание ч.3 ст.61 ЗУ "О хозяйственных обществах"), и включить в повестку дня вопрос о расторжении трудового договора/контракта по основаниям, которые уже наступили. При этом, надо так же не забывать о необходимости соблюдения сроков определенных ч.5 ст.61 ЗУ "О хозяйственных обществах", а именно, участники должны быть проинформированы не менее чем за 30 дней до созыва общего собрания о последнем.
Второй шаг, после того как не состоялось общее собрание, необходимо отправить его не прибывшим участникам письмо о факте расторжения трудового договора/контракта (данный шаг является лишь рекомендательным, потому что некоторые судьи на практике требуют его выполнения).
Третий шаг, обратиться в суд относительно увольнения с должности директора общества. Не следует обращаться к последнему с требованием "об установлении факта, имеющего юридическое значение", потому что согласно ч.4 ст.256 ГПК, судья отказывает в удовлетворении заявления об установлении факта, из-за того, что в нём усматривается спор о праве.
Если у Вас возникла такая проблема, и Вы не знаете как ее решить - обращайтесь к ЮФ "Юридическая Лига", мы с радостью "отстоим" Вашу позицию в суде. С нами Вы сэкономите время, а это как известно - деньги!
Роман Заплавский,
управляющий партнёр, ЮФ "Юридическая Лига"
(с) Все авторские права защищены. При использовании данного материала, обязательным условием является указания его авторов. ООО «Юридическая Лига» не несет никакой ответственности за данную статью. Данная статья является лишь соображением по поводу актуальной правовой проблемы нашими юристами, и не относится каким-либо образом к "письменной правовой консультации".